【公司变更登记】论撤销公司变更登记的法律属性

发布时间 : 2020-03-18 08:10:00
【公司变更登记】论撤销公司变更登记的法律属性

2009年9月7日,德国劳埃德建材有限公司原股东王某向登记机关提交了变更登记注销申请。王某在申请书中称,股东大会决议及《申请登记材料》中“王”在股权转让合同上的签名均系他人伪造。他并非有意将股份转让给刘军,因此向工商部门申请注销2009年2月13日的变更登记。经中南财经政法大学司法鉴定中心鉴定,“王”对股东大会决议及股权转让合同的签字并非王本人所为。

本案争议的焦点是撤销公司变更登记的具体行政行为的法律性质。在我看来,撤销公司变更登记不是一种行政处罚,而是一种行政措施。工商行政管理机关应当作出撤销行政许可或者以其他形式作出撤销德国劳埃德建材有限公司登记变更的决定。

1、 撤销变更登记不具备行政处罚的本质特征

《行政许可法》第六十九条规定,被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,应当予以撤销。所谓欺骗,是指被申请人明知自己的申请不符合行政许可条件,故意采取欺诈手段,骗取行政机关作出准予行政许可决定的行为。以欺骗手段取得的行政许可无效,应当予以撤销。由此可见,撤销变更登记的具体行政行为是以当事人欺骗登记机关为基础的,仅针对无效登记,属于对已实施的不当行政许可的行政纠正,不具备特征行政处罚的处罚。

2、 立法体例表明,撤销变更登记不是行政处罚

3、行政处罚法第八条明确规定的行政处罚种类包括警告、罚款、没收违法所得和违法财产、责令停产停业、暂停或者吊销许可证、暂停或者吊销许可证、行政拘留,但公司注销除外注册。虽然《公司法》和《公司登记管理条例》对公司注销作出了规定,但只规定公司注销登记是公司法律责任的一种形式。因此,笔者认为,公司变更登记的注销不属于《行政处罚法》第八条第(七)项规定的“法律、行政法规规定的其他行政处罚”。

4、被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,行政许可法第六十九条规定予以撤销,第七十九条规定依法给予行政处分。也就是说,对于这种行为,《行政许可法》规定,撤销行政许可和对被许可人的行政处罚应当一并使用。这也充分说明,行政许可的撤销(包括公司变更登记)不属于行政处罚,而独立于行政处罚。

《行政许可法》第七十九条规定:“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,行政机关应当依法给予行政处罚;取得的行政许可直接关系公共安全、人身健康的,生命财产安全,申请人三年内不得再次申请行政许可;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”根据本条规定,被许可人以不正当手段取得行政许可后的法律责任分为四类:一是有关行政机关依法撤销其取得的行政许可;二是接受行政处罚;三是,对直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的事项给予行政许可。申请人有本条规定的违法行为的,被许可人以不正当手段取得行政许可后的法律责任分为四类,三年内不得再次申请行政许可;四是构成犯罪的,依法追究刑事责任。该条规定,撤销行政许可和接受行政处罚应当视为不同的法律责任,表明撤销变更登记不属于行政处罚。

5、行政复议法第六条第(一)项对警告、罚款、没收违法所得、没收违法财产、责令停产停业、吊销许可证、吊销许可证等行政处罚决定不服的,行政拘留和第(三)项对行政机关作出的有关许可、执照、资格证书、资格证书的决定不服的,“对变更、暂停、撤销证书的决定不服的,“这种立法列举形式表明,撤销决定是行政处罚以外的行政决定,不属于行政处罚。

6、《个体工商户登记程序规定》第十六条规定:“有下列情形之一的,登记机关或者其上级个体工商户登记机关可以根据利害关系人的请求或者职权,撤销个体工商户登记:申请人以欺诈、贿赂或者其他不正当手段取得个体工商户登记的,予以撤销。”《个体工商户登记程序规定》第十七条规定:“登记机关作出注销登记决定的,应当向原申请人发出注销登记决定。”登记机关是撤销登记的决定,而不是行政处罚的决定。虽然这是一个规范个体工商户的规定,但对公司制企业来说意义重大。